摸胸十秒無罪？！（下）

在上篇的討論中，可以知道摸胸並不能直接就認定為強制猥褻，下面就讓我分析在刑法、性騷擾防治法及社會秩序維護法中相關規定，以更進一步了解為何會有摸胸十秒無罪的判決。

刑法第224條規定：對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法，而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。何謂猥褻已如上篇所討論不再贅述，這裡要注意的重點是：其他違反其意願之方法。這個違反其意願之方法是不是一定要有強制力對被猥褻者在身體或心理上作用？在性騷擾防治法未制定時，一般認為不必有強制力的，請看下面二個判決：

91年度訴字第19號
按所謂猥褻，通常情形係指姦淫以外，在主觀方面足以滿足或刺激性慾，在客觀方面足以使他人生羞恥或厭惡感之行為而言。是就現行刑法第二百二十四條條文之立法理由以觀，其所謂「其他違反其意願之方法」，並非侷限於與條文列舉之所謂強暴、脅迫、恐嚇、催眠術等相當之其他方法。故被告對十四歲以下女子，未及防備之際，動手撫摸其胸部加以猥褻，自與該要件相符。

93年度訴字第1042號
按刑法第二百二十四條之強制猥褻罪，因原條文要件過於嚴格，容易造成受侵害者因為需「博命抵抗」，而造成生命或身體更大之傷害，是於八十八年四月二十三日修正生效後，已將舊法原有之「至使不能抗拒」之構成要件刪除，故行為人手段不限於有暴力成分而使被害人不能抗拒，只要其係以違反被害人意願之方式，而為任何客觀上足以誘起他人色慾，主觀上滿足自己性慾之猥褻行為，即足成立本罪。本件被告以突襲方式，伸手抓Ａ女生嫌惡之心，自己違反Ａ女之意願，且胸部乃女性私密之處，當不願受他人侵犯，被告所為在客觀上足以刺激或滿足人之性慾，且亦會使普通一般人產生厭惡或羞恥之感，而侵害性的道德感情，依一般社會通念，足認有傷於社會風俗，係屬猥褻行為，至為明確。是被告所為，係犯刑法第二百二十四條強制猥褻罪。


但上述這種強制猥褻不必強制力的看法在民國94年2月5日性騷擾防治法公布施行後，開始出現動搖，請看性騷擾防治法規定：

性騷擾防治法第25條：意圖性騷擾，乘人不及抗拒而為親吻、擁抱或觸摸其臀部、胸部或其他身體隱私處之行為者，處二年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金。前項之罪，須告訴乃論。

ok！問題產生在二個地方：
一是意圖性騷擾怎麼認定？猥褻他人和性騷擾他人怎麼分？
二是不及抗拒要怎麼樣才叫不及？被摸胸十秒而未曾發現算不算不及？

上面這兩個問題使得在強制猥褻猥和性騷擾的認定上產生混亂：
一、意圖性騷擾和猥褻故意是行為人的主觀認知，外界只能憑著行為人客觀的行為來推斷他主觀想法是什麼。
二、不及是不是指速度快時間短的意思？如果被害人沒發現所以沒有反抗，或是被害人因不知所措或羞於反抗而沒有反抗（如：公車上的性騷擾常有女性乘客羞於聲張，隱忍至下車），那算是性騷擾還是強制猥褻？

在這邊我個人的淺見是：乘人不及抗拒應該是要在被害人能會意反抗前結束行為，且行為只能是單純的接觸。如果是親吻、擁抱的話，必須一觸碰即停止，不能有所謂舌吻或撫摸之動作，否則應認定為猥褻故意，而不是意圖性騷擾；如果是觸摸其臀部、胸部或其他身體隱私處之行為，亦必須是一觸碰即停止，不能有來回撫摸揉搓等動作，否則應認定為猥褻故意，而不是意圖性騷擾。

摸胸十秒這個新聞，一般大眾把注意力放在十秒這個時間長度上，但對於行為人是如何觸摸？是否此十秒都一直不斷的觸摸？被害人是否於第一秒時即發現而反抗？報導皆未提及，所以只看報導實在還難以判斷。如果行為人只是不斷的偷偷觸碰被害人的胸部，被害人一開始都沒發現，後來一發現，行為人並沒有使用任何強制力就跑掉了，這樣的確能夠被認為只是性騷擾。

至於社會秩序維護法中有關於調戲異性之規定，就不複雜了。只要是行為人用下流的言語、舉動或其他方法騷擾異性都可以適用本條。

經過這樣子的分析，不知道是否清楚了呢？不過要知道，上面這些分析並非定論，還有很多種看法，像有人就認為可以用撫摸時間的長短來判斷是性騷擾還是猥褻。不知道各位讀者您心中的看法是如何呢？可以回應給我，或許以後我在實務上運用時也能使用您的意見呢！